{"id":137,"date":"2020-08-27T20:53:31","date_gmt":"2020-08-27T20:53:31","guid":{"rendered":"https:\/\/legalcompliancegroup.com\/?p=137"},"modified":"2020-08-27T20:54:27","modified_gmt":"2020-08-27T20:54:27","slug":"criminal-compliance-enfocado-a-la-prevencion-de-operaciones-con-recursos-de-procedencia-ilicita-el-reto-de-la-empresa-mexicana","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/legalcompliancegroup.com\/en\/criminal-compliance-enfocado-a-la-prevencion-de-operaciones-con-recursos-de-procedencia-ilicita-el-reto-de-la-empresa-mexicana","title":{"rendered":"CRIMINAL COMPLIANCE ENFOCADO A LA PREVENCI\u00d3N DE OPERACIONES CON RECURSOS DE PROCEDENCIA IL\u00cdCITA, EL RETO DE LA EMPRESA MEXICANA."},"content":{"rendered":"

Por Roberto Contreras Castillo y Rub\u00e9n Flores Lira<\/p>\n\n\n\n

A partir de la entrada en vigor de la Ley Federal para la Prevenci\u00f3n e Identificaci\u00f3n de Operaciones con Recursos de Procedencia Il\u00edcita (LFPIORPI) el 18 de julio del 2013, conocida como \u201cLey Antilavado\u201d las empresas mexicanas que se encuentren en los supuestos de actividades vulnerables de acuerdo  al art\u00edculo 17 de dicho ordenamiento, deber\u00e1n cumplir una serie de obligaciones de identificaci\u00f3n de clientes, resguardo de documentos, env\u00edo de informaci\u00f3n a la autoridad correspondiente, medici\u00f3n de riesgos, entre otros que suma al esfuerzo nacional e internacional para luchar contra el lavado de dinero y financiamiento al terrorismo.<\/p>\n\n\n\n

Pero \u00bfPor qu\u00e9 ha sido prioridad para la comunidad internacional el prevenir, identificar y sancionar el blanqueo de capitales? De acuerdo a la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC), en 2012 las ganancias anuales producto de actividades il\u00edcitas a nivel internacional fueron equivalentes al 3.6% del PIB mundial, esto es, 2.6 trillones de d\u00f3lares, mientras que, de acuerdo a la propia oficina, se blanquearon por lo menos el 2.7% del PIB mundial, es decir, 1.9 trillones de d\u00f3lares[1]<\/a>. Tan s\u00f3lo en nuestro pa\u00eds se estima que anualmente se realizan operaciones con recursos de procedencia il\u00edcita por un monto equivalente a 50 mil millones de d\u00f3lares[2]<\/a>. No olvidemos que el capital que se busca introducir a la econom\u00eda formal mediante el lavado de dinero es producto de un delito previo como: narcotr\u00e1fico, trata de personas, compraventa de armas, tr\u00e1fico de personas etc. por lo que prevenir el lavado de dinero, es un acto de responsabilidad, compromiso social y mitigaci\u00f3n de diversos delitos.<\/p>\n\n\n\n

M\u00e9xico como parte de la comunidad internacional comprometida en la lucha contra el lavado de dinero, participa de manera activa en el Grupo de Acci\u00f3n Financiera Internacional (GAFI), as\u00ed como de sus 40 recomendaciones, las cuales han servido como base para adecuar la legislaci\u00f3n nacional de los sectores empresarial y financiero, mismas que ser\u00e1n analizadas con detenimiento en publicaciones subsecuentes.<\/p>\n\n\n\n

Como sabemos a partir de 2014 las empresas pueden ser imputadas penalmente por la comisi\u00f3n de los delitos cometidos a su nombre, por su cuenta, en su beneficio o a trav\u00e9s de los medios que ellas proporcionen, cuando se haya determinado que adem\u00e1s existi\u00f3 inobservancia del debido control en su organizaci\u00f3n[3]<\/a>. El C\u00f3digo Penal Federal en el ar\u00e1bigo 11 bis nos proporciona un cat\u00e1logo de delitos que pueden ser imputados a una empresa, entre ellos se encuentra el de Operaciones con Recursos de Procedencia Il\u00edcita, previsto en el numeral 400 bis del C\u00f3digo Penal Federal lo que implica que si uno de los trabajadores de la empresa utiliza la estructura, sistemas de tecnolog\u00eda o plataformas de interconectividad que la empresa le proporciona para realizar sus labores y realiza esta conducta delictiva, independientemente de la responsabilidad penal en la que pueda incurrir como persona f\u00edsica, la empresa que no haya tomado las medidas preventivas necesarias ser\u00e1 responsable penalmente y se le impondr\u00e1n las respectivas consecuencias jur\u00eddicas que pueden ir desde multa hasta la disoluci\u00f3n de la misma.<\/p>\n\n\n\n

 <\/h1>\n\n\n\n

La empresa preparada y capacitada en la prevenci\u00f3n del lavado de dinero, es el primer eslab\u00f3n en una serie de diversos que se entrelazan para identificar, informar, investigar y encuadrar el tipo penal en nuestra legislaci\u00f3n penal federal. Dichos eslabones se resumen de la siguiente manera:<\/h1>\n\n\n\n

 <\/h1>\n\n\n\n

a) La empresa analiza informaci\u00f3n con base en el conocimiento que se tiene de las operaciones y clientes que tiene, lo que inevitablemente involucra un an\u00e1lisis profundo de riesgos,<\/h1>\n\n\n\n

b) Posteriormente la empresa, en los supuestos legales deber\u00e1 recabar informaci\u00f3n y enviarla a la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) dependiente de la Secretar\u00eda de Hacienda y Cr\u00e9dito P\u00fablico para que la misma analice y considere si deber\u00e1 enviar la informaci\u00f3n a la Procuradur\u00eda General de la Rep\u00fablica (PGR)<\/h1>\n\n\n\n

c) La informaci\u00f3n enviada a la PGR es analizada en la Unidad Especializada de An\u00e1lisis Financiero (UEAF) misma que intercambiar\u00e1 datos con las unidades y dependencias necesarias con el fin de encuadrar el tipo penal.<\/h1>\n\n\n\n

d) Se integra la carpeta de investigaci\u00f3n correspondiente y se judicializa para obtener la orden de aprehensi\u00f3n de quien se est\u00e9 investigando.<\/h1>\n\n\n\n

Ahora bien \u00bfCu\u00e1les son las obligaciones de una empresa mexicana de acuerdo a la legislaci\u00f3n? El r\u00e9gimen de obligaciones legales previstas en la LFPIORPI, para las empresas que se dedican a las actividades catalogadas como vulnerables implica las siguientes obligaciones:<\/h1>\n\n\n\n

 <\/h1>\n\n\n\n

I. Identificar a los clientes y usuarios con quienes realicen las propias Actividades sujetas a supervisi\u00f3n y verificar su identidad bas\u00e1ndose en credenciales o documentaci\u00f3n oficial, as\u00ed como recabar copia de la documentaci\u00f3n;<\/p>\n\n\n\n

II. Para los casos en que se establezca una relaci\u00f3n de negocios, se solicitar\u00e1 al cliente o usuario la informaci\u00f3n sobre su actividad u ocupaci\u00f3n, bas\u00e1ndose entre otros, en los avisos de inscripci\u00f3n y actualizaci\u00f3n de actividades presentados para efectos del Registro Federal de Contribuyentes;<\/p>\n\n\n\n

III. Solicitar al cliente o usuario que participe en Actividades Vulnerables informaci\u00f3n acerca de si tiene conocimiento de la existencia del due\u00f1o beneficiario y, en su caso, exhiban documentaci\u00f3n oficial que permita identificarlo, si \u00e9sta obrare en su poder; en caso contrario, declarar\u00e1 que no cuenta con ella;<\/p>\n\n\n\n

IV. Custodiar, proteger, resguardar y evitar la destrucci\u00f3n u ocultamiento de la informaci\u00f3n y documentaci\u00f3n que sirva de soporte a la Actividad Vulnerable, as\u00ed como la que identifique a sus clientes o usuarios.[4]<\/a><\/p>\n\n\n\n

 <\/h1>\n\n\n\n

La importancia que tiene para las empresas que su operaci\u00f3n diaria se encuentre catalogada como actividad vulnerable de acuerdo a la LFPIORPI, implica, adem\u00e1s de cumplir con las obligaciones anotadas previamente, contar con un programa de cumplimiento normativo en materia penal, tambi\u00e9n conocido como Criminal Compliance<\/em>, cuyo objetivo sea contar con un debido control organizacional de la empresa, que impida que los empleados cometan las conductas delictivas relativas al blanqueo de capitales y financiamiento al terrorismo, y en caso de que sean cometidas, la empresa se encuadre en una de las hip\u00f3tesis de excluyente del delito o en su defecto sirva de atenuante para la pena que se le fuere a imponer.<\/h1>\n\n\n\n

El desarrollo de los programas de cumplimiento normativo en materia penal, se hace constar de tres etapas, la primera de ellas es conocida com\u00fanmente como Diagn\u00f3stico de riesgos<\/em>, en esta fase los abogados especialistas en la rama penal analizan todas las actividades de la empresa, as\u00ed como las funciones de cada uno de los empleados, con el objetivo de obtener un diagn\u00f3stico de las \u00e1reas vulnerables y susceptibles de que se cometan conductas delictivas, para que a partir de ese diagn\u00f3stico, dichas \u00e1reas cuenten con programas de cumplimento m\u00e1s estricto vinculante para sus empleados y directivos. La segunda etapa se hace consistir en el Desarrollo e<\/em> implementaci\u00f3n del programa de cumplimiento, <\/em>en esta fase se desarrollan los manuales, c\u00f3digos y pol\u00edticas que regir\u00e1n el actuar tanto de los empleados como de los directivos, este punto es muy importante, ya que de acuerdo al estudio 500 Frente a la corrupci\u00f3n: Integridad Corporativa[5]<\/strong><\/a> <\/em>tan s\u00f3lo el 32% de las empresas obligan a sus directivos a cumplir con las pol\u00edticas anticorrupci\u00f3n. En esta etapa tambi\u00e9n se capacita a los sujetos obligados respecto a las pol\u00edticas que les ser\u00e1n vinculantes y que deber\u00e1n conocer para su adecuado cumplimiento. Asimismo, es en esta fase en donde se crean y desarrollan los canales internos de denuncia, mismos que preferentemente deber\u00e1n ser an\u00f3nimos, para de esta forma garantizar que los denunciantes no tendr\u00e1n ninguna represalia posterior a su denuncia y de esta forma incentivar las denuncias por actos que contravengan a las pol\u00edticas de la empresa. Finalmente tenemos la etapa denominada Control, <\/em>en ella se instituye a un Oficial de Cumplimiento o Compliance officer, <\/em>el cual ser\u00e1 el encargado de vigilar que las pol\u00edticas de la empresa sean cumplidas, de igual forma dar\u00e1 seguimiento a las denuncias que se realicen por parte de empleados o directivos hasta la conclusi\u00f3n de su investigaci\u00f3n, cuyos resultados deber\u00e1n ser presentados ante la junta directiva. Es recomendable que el oficial de cumplimiento sea un agente externo a la organizaci\u00f3n, para garantizar su imparcialidad. Sin embargo, si es decisi\u00f3n de la empresa que el oficial de cumplimiento sea interno, es necesario que cuente con la suficiente autonom\u00eda e independencia para que sea un ente imparcial al interior de la empresa. De igual forma el oficial de cumplimiento tiene la obligaci\u00f3n de actualizar constantemente los manuales y pol\u00edticas de cumplimiento de acuerdo al ordenamiento jur\u00eddico vigente.<\/p>\n\n\n\n

El reto de las empresas mexicanas comienza en conocer si se encuentran en el supuesto de una de las actividades vulnerables de acuerdo a la LFPIORPI, ya que en caso de que as\u00ed, ser\u00e1 obligaci\u00f3n de la empresa cumplir con todas las obligaciones que impone la citada ley, adem\u00e1s de contar con programas de cumplimiento en materia penal enfocados a la prevenci\u00f3n de operaciones con recursos de procedencia il\u00edcita, a efecto de eximir o en su caso atenuar la eventual imputaci\u00f3n que se realice en su contra.<\/p>\n\n\n\n

La empresa, s\u00edmbolo de la semilla de crecimiento y prosperidad de un pa\u00eds, hoy m\u00e1s que nunca tiene un compromiso con la sociedad y con la comunidad internacional dedicada a la lucha contra el blanqueo de capitales: prepararse para participar activamente en la lucha contra el lavado de dinero y otros il\u00edcitos<\/p>\n\n\n\n


\n\n\n\n

[1]<\/a> Estimating illicit financial flows resulting from drug trafficking and other transnational organized crimes. <\/em>De la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC). Consultable en:  https:\/\/www.unodc.org\/documents\/data-and-analysis\/Studies\/Illicit-financial-flows_31Aug11.pdf<\/a><\/p>\n\n\n\n

[2]<\/a> Consultado el 10 de julio de 2018 en http:\/\/www.eluniversal.com.mx\/articulo\/nacion\/seguridad\/2017\/01\/26\/al-ano-se-lava-dinero-en-mexico-por-50-mmd-experto<\/a><\/p>\n\n\n\n

[3]<\/a> Art\u00edculo 421 del C\u00f3digo Nacional de Procedimientos Penales.<\/p>\n\n\n\n

[4]<\/a> Art\u00edculo 18 de la LFPIORPI.<\/p>\n\n\n\n

[5]<\/a>Consultable en https:\/\/www.integridadcorporativa500.mx<\/em><\/a><\/em><\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

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